Договор отчуждения исключительного права - это продажа программы целиком. Правообладатель передаёт исключительное право в полном объёме, и приобретатель становится новым владельцем кода (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). После этого агентство пользуется кодом только с разрешения нового владельца.
Договор заключается письменно, иначе он недействителен (п. 2 ст. 1234 ГК РФ). Для произведений, включая программы, к этому добавляется ст. 1285 ГК РФ. Цена или способ её расчёта обязательны, а между двумя коммерческими организациями бесплатная передача запрещена.
Что передаётся по договору отчуждения, а что остаётся у автора
Передаётся исключительное право: разрешать или запрещать любое использование программы, лицензировать её, продавать дальше. Личные права автора-разработчика не передаются вовсе, они неотчуждаемы (п. 2 ст. 1228 ГК РФ).
| Что | У кого после сделки |
|---|---|
| Исключительное право на программу | У приобретателя |
| Право авторства, право на имя | У разработчика-человека, навсегда |
| Лицензии, выданные до сделки | Продолжают действовать (п. 7 ст. 1235) |
| Ваше право пользоваться кодом | Только если приобретатель выдаст вам лицензию |
Чем отчуждение отличается от лицензии
При лицензии код остаётся вашим, и его можно лицензировать снова. При отчуждении право уходит, и второй раз продать тот же код нельзя. Подробно разница разобрана в материале лицензирование программного обеспечения.
Главная ловушка в формулировках. По п. 3 ст. 1233 ГК РФ договор, в котором прямо не указано, что исключительное право передаётся в полном объёме, считается лицензионным.
Какие условия обязательны в договоре отчуждения
Обязательных пунктов немного, но каждый важен:
- Письменная форма. Без неё договор недействителен (п. 2 ст. 1234).
- Вознаграждение. В платном договоре без суммы или способа её расчёта договор считается незаключённым (п. 3 ст. 1234). Платить можно разово, периодическими платежами или процентом от выручки.
- Запрет на бесплатную передачу. Между коммерческими организациями безвозмездное отчуждение не допускается (п. 3.1 ст. 1234 ГК РФ).
- Момент перехода. По умолчанию право переходит при заключении договора. Стороны могут выбрать другой момент, например день оплаты (п. 4 ст. 1234).
- Регистрация. Если программа зарегистрирована в Роспатенте, переход права нужно зарегистрировать (п. 5 ст. 1262 ГК РФ). Право тогда переходит в момент регистрации.
Предмет описывают так же подробно, как в лицензионном договоре: название, версия, репозиторий, хеш коммита, документация.
Что делать, если покупатель не заплатил
Правило зависит от того, успело ли право перейти (п. 5 ст. 1234 ГК РФ):
| Ситуация | Что можно сделать |
|---|---|
| Право уже перешло к покупателю | Через суд требовать перевода прав приобретателя на себя и возмещения убытков |
| Право ещё не перешло | Отказаться от договора в одностороннем порядке и требовать убытков |
Во втором случае договор прекращается через 30 дней после того, как покупатель получил уведомление об отказе, если он так и не заплатил.
Как перевести права с российского ООО на зарубежную компанию
Если код писало российское ООО, а лицензии и продажи теперь идут через польскую sp. z o.o. или грузинского ИП, права нужно перевести договором отчуждения. Без него зарубежная компания продаёт то, что ей не принадлежит.
- Соберите документы, которые подтверждают права ООО: трудовые договоры, договоры с подрядчиками, договоры с заказчиками.
- Подпишите договор отчуждения между ООО и новой компанией с реальной ценой. Бесплатно нельзя (п. 3.1 ст. 1234).
- Проведите оплату по банку. Как платёжный след влияет на цепочку прав: серые выплаты и права на код.
- Если программа зарегистрирована в Роспатенте, зарегистрируйте переход.
В Грузии договор о передаче авторского права тоже заключается письменно (ст. 42 Закона Грузии об авторском праве и смежных правах).
С чего начать
- Решите, нужна ли продажа или хватит исключительной лицензии. Сравнение в материале как продать репозиторий.
- Проверьте, что право принадлежит именно продающей компании: кому принадлежит код.
- Опишите программу и состав передачи.
- Запишите цену, график оплаты и момент перехода права.
- Оцените код до переговоров: сколько стоит исходный код.