Un cliente de EE. UU. trabaja con dos documentos. El MSA (Master Services Agreement) fija las reglas de la relación y se firma una vez. Cada SOW (Statement of Work) define un proyecto: alcance, equipo, fechas, precio.
El MSA casi siempre lo redacta el abogado del cliente y protege al cliente. Las cláusulas que más riesgo le pasan a tu agencia son cinco: cesión de propiedad intelectual, indemnización, límite de responsabilidad, ley aplicable y non-solicit. Casi todas se pueden negociar si llegas con una propuesta concreta y razonable, y pocas agencias lo intentan.
Cómo está armado un MSA
Un MSA típico tiene estas secciones, más o menos en este orden:
| Sección | Qué decide |
|---|---|
| Services / SOWs | Cómo se agregan proyectos y qué pasa si el SOW contradice al MSA |
| Fees and Payment | Tarifa, facturación, plazo de pago (net 30, net 45, net 60), intereses por atraso |
| Intellectual Property | Qué se cede al cliente, cuándo y qué conserva la agencia |
| Confidentiality | Qué es confidencial y por cuánto tiempo |
| Representations and Warranties | Qué garantizas: que el trabajo será profesional, que no infringe derechos de terceros |
| Indemnification | Quién paga si un tercero demanda |
| Limitation of Liability | Hasta cuánto responde cada parte |
| Term and Termination | Duración y cómo se termina, con o sin causa |
| Non-Solicitation | Prohibición de contratar a la gente de la otra parte |
| Independent Contractor | Que tu gente no es empleada del cliente |
| Governing Law and Disputes | Qué ley aplica y dónde se resuelven los conflictos |
| Insurance, Security, Data | Seguros que debes tener y reglas de seguridad y datos |
Lee primero propiedad intelectual, indemnización y límite de responsabilidad. Ahí está el riesgo grande.
Propiedad intelectual: la cláusula que decide qué conservas
La versión del cliente suele decir que todo el “work product” es work made for hire y que, en lo que no lo sea, la agencia lo cede. En EE. UU., una cesión de copyright necesita ir por escrito y firmada por el titular de los derechos (17 U.S.C. § 204(a)), y el MSA firmado lo cumple.
Lo que negocias son tres cosas:
- Que la cesión ocurra con el pago total de cada SOW. Si el cliente deja de pagar, el código sigue siendo tuyo.
- Que tu background IP quede fuera: librerías, herramientas y componentes que traías antes del proyecto, con una licencia perpetua y no exclusiva al cliente para usarlos dentro del entregable.
- Que puedas reutilizar código genérico sin datos ni lógica de negocio del cliente.
Una redacción del lado de la agencia que los clientes suelen aceptar:
Upon Agency’s receipt of full payment of all Fees due under the applicable SOW, Agency hereby assigns to Client all right, title and interest in the Deliverables, excluding Agency Background IP, Third-Party Materials and Open Source Software.
Indemnización (indemnity)
La indemnización obliga a una parte a pagar los costos de la otra si un tercero la demanda por algo que causó la primera. La versión del cliente te hace indemnizar por casi todo:
- infracción de propiedad intelectual;
- violaciones de datos;
- daños por negligencia;
- cualquier incumplimiento del contrato.
Lo razonable para una agencia:
- Indemnizar por infracción de propiedad intelectual de lo que tú escribiste, con exclusiones para lo que el cliente pidió, modificó o combinó con otras cosas.
- Indemnizar por negligencia grave o mala conducta intencional.
- Que la indemnización sea mutua: el cliente te indemniza si los materiales que te dio infringen derechos de terceros.
- Que tenga un tope, salvo los casos que el cliente no acepte limitar.
Límite de responsabilidad (limitation of liability)
Sin un tope, un error en producción puede costarle a tu agencia más de lo que facturó en todo el proyecto. La práctica común:
- limitar la responsabilidad a lo pagado bajo el SOW correspondiente o en los últimos 12 meses;
- excluir daños indirectos como lucro cesante.
Ley aplicable y disputas
El cliente casi siempre pide la ley de su estado (Delaware, Nueva York, California, Texas) y los tribunales de su ciudad. Para tu agencia, litigar en EE. UU. es caro. Opciones que se negocian:
- Arbitraje con un centro reconocido, en línea o en una sede neutral.
- Negociación previa obligatoria de 30 días antes de cualquier demanda.
- Cláusula de cobro: si el cliente no paga, tienes derecho a suspender el trabajo después de cierto atraso.
Non-solicit
Para una agencia de staff augmentation, esta cláusula protege el negocio. Sin ella, el cliente contrata a tus mejores devs directo. Pide tres cosas:
- que sea mutua;
- que dure el contrato más 12 meses;
- que, si el cliente quiere contratar a alguien, pague un fee de conversión pactado de antemano.
Pagos
El net 60 de un cliente grande significa que financias dos meses de nómina. Negocia:
- Net 30 o menos, o un anticipo al inicio de cada SOW.
- Facturación mensual en proyectos largos.
- Interés por atraso y derecho a suspender el trabajo.
El área de pagos te va a pedir un W-8BEN-E. Lo explicamos en W-8BEN-E para agencias.
Antes de firmar
- Haz una lista de las cinco cláusulas con tu propuesta para cada una, en inglés.
- Mándala en un solo correo. Un cliente acepta más cambios si los recibe juntos y bien redactados que si llegan uno por uno.
- Revisa con un abogado que conozca contratos de EE. UU.; un MSA mal negociado te acompaña años.
Lo que el contrato deja con tu agencia es lo que después puedes licenciar: mira licenciamiento de software.